股东权益连续性要件

日期:2021-10-24 11:55:08 | 人气:

    免税重组的首要条件就在于“股东利益持续准则”(continuity of interest)。理论上免税重组仅涉及股权结构性变化,而不涉及所有权变化。股东利益持续要件要求,重组之前的股东投资利益在改变后的公司形式中继续存在,股东投资利益没有发生重大改变。
    股东权益连续性主要包括两方面:股东权益连续性的股权支付比例要件以及目标企业主要股东持股时间要件,并且必须符合多步交易规则。
    股权支付比例要求与目标企业股东持股时间限制,前者的实质是收购公司收购对价的性质与数量限制,后者为了防止股东变相出卖股权与资产。我国股权收购制度借鉴了美国的直接B型重组,B型重组必须符合“仅仅以表决权股份为对价”与“控制”两个制定法要件。这两个要件是对收购企业的要求,能得到免税处理的股权支付必须达到较大比例,才能符合“股东利益持续”这个免税重组的免税要件。
    第一,收购对价的性质和数量限制。《重组清算讨论稿》规定的比例为股权收购中,非股权支付的对价必须低于股权账面价值的15%,股权支付额必须达到85%以上,即目标企业股东须取得收购企业85%以上股权份额。

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    第二,目标企业主要股东持股时间要件。原主要股东,是指原持有转让企业或被收购企业20%以上股权的股东。为了限制将其所控制的股权与资产变相转让,企业重组经税务机关确认免税后,若连续36个月的时间内目标企业的股东转让所持收购企业的股权、使其所持收购企业股权低于85%的,免税待遇即会被税务机关取消。《重组清算办法征求意见稿》曾经指出收购方应购买被收购方高于50%的股权,并规定非股权支付的补价如果不超过股权支付额的20%就为符合条件的免税股权收购。《重组清算试行办法》删除了《征求意见稿》中关于表决权股权50%及20%补价的规定,再次说明了《重组清算讨论稿》的要求。
    财税59号文对以上三个文件确定的原则和规则进行了进一步明确和精简,其明确指出收购企业购买的股权应高于或等于被收购企业全部股权的75%,且收购企业在该股权收购发生时的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%。这两个数字标准接近于以股票换股票的B型直接重组的80%“控制”标准。由于36个月的限制过长,不利于股权的正常流动,比《公司法》发起人自股份公司设立起一年内不得转让本公司持有股份的限制还严格。财税59号文降低了该限制,改为企业重组中取得股权支付的原主要股东在重组后连续12个月内不得转让所取得的股权。
    对于我国外资经营范围的限制,外资企业在限制类经营领域的重组在目前看来基本与免税收购无缘。如果收购企业收购股权即使没有达到75%,但是己经达到法律法规列明该产业股权的限制,是否能认为符合条件,有待当局进行明确。
    应注意的是,因为我国实践中目前股权种类单一,没有优先股,根据《公司法》规定,我国公司的股权皆为有表决权的股权且同股同权,因此无须划分股权种类,因此没有借鉴“表决权股份”的表述。
    交易持续时间要件体现在多步交易规则中。财税59号文中第十条规定,企业在重组发生前后连续12个月内分步对其资产、股权进行交易,应根据实质重于形式原则将几项交易作为一项企业重组交易进行处理。国税4号公告第三十三条对此规定进一步细化,指出若同一项重组业务涉及在连续12个月内分步交易,如果跨两个纳税年度且当事各方不能预计整个交易是否符合免税重组的条件,应适用应税重组。在下一个纳税年度全部交易完成时,适用免税重组的,可以调整上一纳税年度的企业所得税申报表,如果涉及多缴税款,各主管税务机关应退税,或者抵缴当年税款,可见多步骤交易原则是非常重要的原则。